人民生活法系列(四):家政服务

在我国相关法规发展历程中,“家庭服务”是“家政服务”的前身,两者虽有内涵外延上的差别,从便于老百姓理解的角度讲,可以忽略不计。2019年国办印发《国务院办公厅关于促进家政服务业提质扩容的意见》(俗称“家政36条”)可以看作我国法制中“家庭服务业”到“家政服务业”的嬗变标志。

作为古老而又新兴的职业,家政服务工作私密,就业灵活,内容繁杂,与其他服务业一样难以形成标准化、流水线式的服务产品。本文从应用层次简要介绍家政服务的相关立法、从业人员法律常识、家政服务合同要点和保险保障等知识。

一、家政服务的法律环境

(一)法律制度

1.国外立法

家政服务是人类刚需,所以国外立法也有较多有益先行立法例经验,比如美国《纽约州法案》(2010)、法国《关于个人雇主聘用雇员的国家集体合同》(1999)、日本《职业安定法》(1947)与2015年外国人就职家政服务业政策、国际劳工大会第189号《关于家庭工人体面劳动的公约》及其第201号建议书等。

人们总对别人家的事感兴趣,但外国法律的介绍是很枯燥的,对于普法应用层次来说也是容易挂一漏万的,因此,本文就索性挂一漏万地介绍一下。

美国《纽约州法案》规定,家政人员每周至少休息一天,如果家政人员一周内工作超过40小时,雇主需要支付基本工资的0.5倍作为加班费,住家保姆如果一周工作超过44小时,雇主必须支付加班费。

2005年起,法国政府设立由劳工部和总理秘书处共同领导的家政服务管理局(ANSP)。法国《集体合同》严格限制14-16岁之间的青少年从事家政劳动的种类和期限,要求家政人员应有私人空间,夜间在岗时间通常不能超过12小时,不能连续5个晚上。夜间在岗补贴视夜间被打扰的次数和情况而定,不得低于正常工资的1/6,如被连续数次打扰,则整个晚上被视为“承担责任的存续时间”。所谓“承担责任的存续时间”是指家政人员可以自己支配但同时随时等待被召唤的时间,其存续时间按正常工作时间的2/3计算。2016年11月实施的“公共服务岗位支票”制度要求雇主雇佣家政人员后要去家政服务管理局登记,再到开户银行以其账户内资金担保领取公共服务岗位支票。该支票用来支付家政服务报酬并使得雇主、雇员享受税收减免优惠。

在日本,家政服务是体面工作,自1990年代起,家政课是中小学的必修课,2016年还建立了家政士认证制度。日本人重视个人隐私且由于人工费昂贵,几乎没有居家保姆,家政服务主要是钟点工,雇主希望在自己不在家时钟点工上门服务。根据2015年日本制定的外籍人就职家政业政策,外国人只能从事全日制家政工作,同样不被允许在工作地点留宿,雇用单位必须提供住宿。

2.国内立法

可以说,我国现行立法是能够解决家政服务法律法规够用问题的。

法律层次主要有民法典、劳动合同法、消费者权益保护法、刑法等。

法规层次主要是地方法规,比如较早出台的《深圳经济特区家庭服务业条例》(2001)、《锦州市家政服务业管理办法(试行)》(2008)、《上海市家政服务条例》(2019)、和即将生效的《浙江省家政服务条例》(2023)等。

部门规章层次主要有商务部《家庭服务业管理暂行办法》(2012)。

规范性文件层次较为丰富,不完全列举有国办《关于发展家庭服务业的指导意见》(2010)、国办《国务院办公厅关于促进家政服务业提质扩容的意见》及各省相关实施意见、国家发改委等《关于对家政服务领域相关失信责任主体实施联合惩戒的合作备忘录》(2018)、商务部、国家发改委《关于建立家政服务业信用体系的指导意见》(2019)、《北京市居家养老(助残)服务单位管理规定(暂行)》(2011)、《镇江市政府购买居家养老服务管理规定(试行)》(2021)、南宁市《政府购买居家养老服务供应商管理办法(试行)》(2021)、《柳州市居家和社区养老服务与管理规范化标准、养老服务人才培养办法》(2021)等。

行业标准层次也是数量丰富,以地方政府层次为例,比如上海市《家政服务机构管理要求》《家政服务从业人员基本要求》《家政服务溯源管理规范》和《江苏省家政服务行业管理规定(试行)》(2016)等。

总地来看,家政服务的监管政策和自律规定与其他服务业大同小异,其功能在于为私密、繁杂的家政服务提供疏密适宜的操作规则,为各方参与者提供行为指引和权益保障。

(二)从业人员法律常识

从事家政服务应当具有一定的法律常识。

1.家政相关治安和刑事法律知识

主要是禁止打架斗殴、禁止侮辱谩骂、正当防卫、不外借身份证等治安法律知识和盗窃罪、诈骗罪、故意伤害罪/故意杀人罪、放火罪、投毒罪、强奸罪、强制猥亵、侮辱罪等刑事法律知识,有了这些知识,就能在雇主和家政人员心中架起几条高压线,抑制邪恶念头或行为的发生。

2.民事基本知识

首先,建立家政服务关系必须是双方自愿、平等、诚信协商的结果,通常要订立有书面合同。

其次,了解婚姻家庭相关知识,比如知晓结(离)婚、收养、近亲属、继承、遗赠、紧急避险、人身意外责任保险和医疗保险等法律术语含义和相关基本规则,以便指导自身处理日常事务。

最后,了解家事代理、消费者权益保护、劳动关系与劳务关系区别等进一步的法律知识,把握好各自的合法行为尺度。

(三)法律关系

家政服务中,家政公司与家政服务员工之间成立劳动合同关系,家政公司与雇主成立承揽合同关系。因家政服务属于生活消费,家政公司的服务要受到消费者权益保护法的规制。

对于无家政公司参与的家政服务活动中,比如自雇型家政服务、中介型家政服务、会员管理型家政服务,雇主和家政服务人员成立民事雇佣劳务法律关系,会员管理机构或中介机构与雇主成立中介合同关系。

所谓会员管理型家政服务,通常由家政服务机构收取一定会员费吸纳家政服务人员为会员并对其进行培训,再介绍给雇主。雇主将费用交给机构,机构扣除管理费后再发放给家政服务人员。

二、家政服务法律保障要点

家政服务员可以分为日常家务料理和专门领域服务两个基本分类,前者又可区分为初级、中级、高级三个等级,后者指育婴员、月嫂、养老护理员等。家政服务员的职业顶端是家庭管家,对此相关影视剧为读者提供了丰富的理解素材,不再赘述。下图例示了AI软件生成的家政服务员的常见种类和工作项目,供读者理解使用。

(一)家政服务要点

1.体检与健康

根据《商务部、国家卫生健康委员会关于建立家政服务员分类体检制度的通知》(2020)及《家政服务员体检基本项目(试行)》,家政服务员入户前应当向雇主提交一年内正规医疗机构出具的身体健康证明。

与此对应,家政服务员也有权要求雇主如实告知家庭内成员可能具有的、可能会影响家政服务员健康安全的传染病和精神疾病患者。

2.私密空间

一方面,家政服务人员特别是住家保姆未经允许不应进入雇主的私密空间。另一方面,如家政服务人员系住家服务,雇主应当提供适当、安全的居住场所,并保证不与13周岁(建议数字,视家庭成员性成熟程度掌握)及其以上异性同居一室(经三级甲等医院确诊失能者除外,且雇主应预先向家政服务人员出示医院出具的相关证明文件)。雇主也不应让家政服务人员在客厅、走廊、厨房等没有私密空间的临时床铺居住,如需借住他处的需保证安全且征得家政服务人员统一,否则家政服务方有权终止提供服务。

3.“承担责任的存续时间”

如前文所述,在法国家政服务合同中,所谓“承担责任的存续时间”是指家政人员可以自己支配但同时随时等待被召唤的时间,其存续时间按正常工作时间的2/3计算。我国目前的范本合同尚未作出如此细化的约定。作为职业法律人,我们应当未雨绸缪,充分留意这样的约定示例。

4.合同的非法定解除情形

家政服务人员因自身原因解除雇佣关系的情形,可以约定需提前10天通知雇主和可能存在的第三方,比如会员制家政服务机构、互联网家政服务平台等。否则雇主有权要求比如家政服务人员10天薪酬的违约赔偿。

对于雇主恶意投诉或是否有正当理由辞退乙方的问题,对于一般家政服务建议以普通大众/非专业人士标准来衡量,对于专业家政服务建议以相关专业同等职业技能等级的一般理性人标准来衡量。这类似于公司法中的“注意义务”评判标准。对于能够以相应衡量标准认定雇主反复更换保姆意见苛刻的,会员制机构或家政公司应当有权终止合同且要求雇主承担违约责任。

5.机器人家政服务

2023年冯小刚导演的电影《私人定制3》生动展示了机器人保姆、人工智能管家的生活场景。也正如电影的名称一样,人类正在经历由碳基社会向硅基社会迁移,我们拟制设计合同,需要像电影中机器人公司一样考虑到机器人保姆与人类肖像权、隐私权、著作权等权利的碰撞。又如,看护儿童的机器人保姆实施正当防卫、紧急避险等如何处理,虽然仍在基本法理的射程之内,但新事物总能带来新问题,这也是法律人设计合同的乐趣所在。

人民生活法系列(四):家政服务

(二)家政服务保险

相关保险险种的选择,读者应寻求专业保险人员的帮助,本文在此仅简介常见家政保险。

1.家政服务人员

①医疗保险。家政公司为其员工缴纳社保是最好理解的法律关系。在属于劳务关系的家政服务中,家政服务人员可以灵活就业人员身份参加基本医疗保险,农村户口的家政服务人员如果考虑到城镇医保支出较多而自身又参与了“新农合”,自主选择不参加基本医疗保险也是可以的。

②服务人员意外伤害保险。雇主可以与家政服务人员约定,以家政服务人员自身名义为其购买服务人员意外伤害保险。这个保险保障项目包括服务人员工作中意外伤害、残疾、死亡、上下班途中意外受伤等情形。

③家政服务业从业人员意外伤害保险补贴。部分省份比如山东省政府推出此类补贴。家政服务机构为其从业人员购买意外伤害保险或含意外伤害保险的商业综合保险的,符合一定条件可享受该财政补贴。

2.雇主

①家政服务综合保险。雇主可以购买家政服务综合保险来豁免家政服务人员工作中被意外伤害而引起的自身赔偿风险,年保费仅30元左右。

②家政服务人员忠诚保险。主要保障保险期间内,被保险人所雇佣家政服务人员在服务过程中的欺骗、偷窃、盗窃行为而导致的家庭财产损失。

(三)如何查询家政服务机构及人员诚信情况

相关规范性文件主要有国家发改委、人民银行、商务部《关于对家政服务领域相关失信责任主体联合惩戒的合作备忘录》(2018)和商务部、国家发改委《关于建立家政服务业信用体系的指导意见》(2019)。

雇主除日常通过天眼查、企查查等网站初步了解家政服务机构信用情况外,通过中国执行信息公开网查询家政服务人员是否属于失信被执行人员外,国务院客户端小程序中的“家政服务员信用信息查询”服务也可用来了解家政服务员信用信息。经家政服务人员授权,雇主可以查询其身份、健康状况、从业经历等信息。

三、结语

俗话说,“猫狗算一(人)口”,中国人是家庭观念极强的一个民族。家政服务人员特别是住家保姆与雇主家庭成员长期相处,难免会从纯粹的经济法律关系逐渐培养出一定的感情。电影《桃姐》就是对这方面感情的生动展现。也正因为参与的每一方都会有感情付出,在初始结缘和缘尽告别时都会格外慎重,现代家庭挑一个家庭成员认可的月嫂也格外艰难。没有人情的规则或合同条款设计是不长久的,这正是律师和大家共同努力的价值所在。

任益白,德恒北京办公室律师、专利代理师(机械工程方向);主要执业领域为复杂民商事争议解决和重大刑事案件辩护、金融(银行、私募基金)、影视娱乐、商业地产与建设工程、知识产权、公司常年法律顾问、家族财富管理与传承等。

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